法律风险管理：成长型企业的去风险模式分析

　　某公司的CEO在一次法律风险峰会论坛上不无无奈地向我抱怨说：“我的法律顾问言必称风险，总是恐吓我，搞得我束手束脚。”细听良久，我感觉这位法律顾问关于法律风险的分析足够专业，而向这位CEO的明示和预警也足显其敬业。但客观上却搞得这位CEO大为头痛。

　　从表面看，问题似乎在于法律顾问的专业及敬业与CEO的需求并不对路。事实上，问题远不止如此。

　　我们知道，法律作为强制性的行为规范，企业必须严格遵守。企业违反法律规定必定要承担法律责任或者受到法律制裁，比如偷逃税款，企业不仅要补足税款、缴纳滞纳金，还要被罚款，企业老板也可能因此而承担刑事责任，蹲几年监狱也不足为奇;而企业不知道保护自己的权利或者不懂得采取法律救济措施也必将带来经济损失。比如，甲公司欠乙公司1000万款项，乙公司欠丙公司1500万款项，乙公司面临破产。如果乙公司到期不向甲公司主张1000万的债权，丙公司就可以向法院请求以自己的名义代位行使乙公司的债权，也就是说乙公司可以直接向法院起诉要求甲公司直接向自己偿还1000万元的还款。如果丙公司不懂得这一方法，由于乙公司濒临破产，则就有可能造成丙公司无法挽回的损失。如上所述，企业在经营管理过程中可能承担的法律责任或者受到法律制裁以及不懂得权利保护和救济造成的损失，这都是法律风险。

　　面对法律风险，处在成长期的企业一般采取的做法是“去风险模式”，就是纯粹从法律的角度考察法律风险，进行简单操作：一旦发现法律风险存在，则采取“不作为”方式，逃避风险;一旦法律风险已经发生，则采取“救火”方式，即“头痛医头脚痛医脚”地救急和应对。这种模式带来的后果就是被动地跟着法律风险跑，于是处处有风险，时时“背水一战”。这也就是前面这位CEO所面临的困境。

　　产生这一困境的根本原因是将法律风险视为一种必然的不利结果，将法律游离于企业管理之外，没有从观念上和实际操作上将法律融于企业管理之中，没有将法律风险进行有效管理。

　　我们认为，成长型企业有其发展阶段的局限和特定需求，因此，“去风险模式”有相对的阶段适应性。然而，随着企业的发展，尤其是企业进入高成长阶段，法律风险管理就显得尤为重要。我们主张，法律应融入管理，风险当有效掌控。

　　首先，法律风险普遍存在，但并非必然发生。

　　法律的内容就是权利、义务和责任。企业在经营管理过程中，由于不懂法律、疏于法律注意或者故意逃避法律监管都会产生承担法律责任的风险，而对权利的不知、放弃或者疏于保护等都会产生利益损失的风险。变革 开放30多年以来，国家出台的法律浩如烟海，与企业相关的法律法规举不胜举。这些法律法规在保护企业权益、规范市场秩序的同时，也为企业设定了义务和责任。显然，对这些规范的违反都将成为企业潜在的法律风险。更显然的是，这些风险虽然悬于企业之项却并不会必然发生。因此，我们说，法律风险只是一种可能性，而不是必然结果。于是，针对法律风险，不是处处说“No”，而是要合理有效地控制和利用。

　　其次，法律风险的发生导致企业损失，法律风险的有效管理却能为企业减少损失增加收益。

　　法律风险不同于经济风险，难以简单从风险形式上判断其危害性。有的风险貌似平淡无奇，可一旦发生，往往会产生蝴蝶效应，这种重大法律风险的发生，给企业带来的有可能是颠覆性的、灾难性的后果。正如杰克·韦尔奇所说：“其实并不是GE的业务使我担心，而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。”

　从另一方面而言，法律风险的有效管理却能为企业减少成本、减少损失从而增加收益。我们知道，不履行合同、逃税、污染等等这些都是法律风险且必定导致企业损失。我们也知道，仅就合同行为而言，履行合同是义务，违约就要承担责任，其结果就是支付违约金或者赔偿损失。但从管理的角度而言，如果企业的合同管理流程中包含了合同履行的监控程序，企业能够根据合同管理流程积极履行合同，那么就会防范这种损失的发生;如果企业通过合同管理流程发现或者预警对方违约，亦可以启动“不安抗辩”程序，以不履行合同予以对抗，防范和阻止对方违约，减少损失的发生;再如果，不履行合同是为了救济另一个更大的风险、减少更大的损失，那么从企业经营核算的角度而言，这种违约行为的选择就是一个为企业带来效益的选择。可见，结合企业的具体情况，就相同的法律风险选择不同的掌控方式，可以避免、减少、抵消、稀释风险的危害性甚至转化风险为机遇，为企业带来意外收益。

　　一般而言，作为企业的经营管理者，其关注的更主要的是企业发展而非法律风险。因此，针对法律风险的存在和发生，并不是简单的“逃避”和“应对”，而是要考察和设计如何趋利避害，化风险为机遇，使企业以最小的代价获得更大的发展。显然，对企业法律风险进行有效的管理能够提高企业对法律风险的把握能力，从而帮助企业获得利益或是降低损失。

　　最后，法律风险防范是必要的，但法律风险管理更重要。

　　在传统观念上，尤其是成长初期的企业对法律的需求是简单而纯粹的，即依据法律获得一定的风险提示和防范，在法律风险发生后进行救济和求偿。但对迅速成长的企业或者成熟型而言，这仅仅是种浅层次的“头痛医头脚痛医脚”的救急和应对，并不解决企业自身在经营过程中自主地对法律风险进行免疫、调节和救济的问题。如何建立长效机制，保障企业的经营安全和可持续发展，这就需要将法律融入企业的管理之中，对企业经营过程中可能出现的法律风险点进行系统性归纳和层次性分析，并根据企业各方面法律风险的不同程度进行深入分析。在全面测评企业法律风险的基础上，有针对性地设计出一整套适合企业特征的内部控制管理流程，通过将法律规范嵌入企业管理的制度、流程中，使企业在决策、经营过程中自发、合理、有效地识别法律风险、分析法律风险、防范法律风险、化解法律风险、转化法律风险。这才是法律风险管理的要旨所在。

　　法律是企业的外在规范，风险与企业成长相生相伴。将法律规范融入企业的内部管理，将法律风险进行有效管理和控制，力求对企业的重大决策和重要经营活动提前预见其相关的法律风险，权衡商业利益与法律风险之间的关系，在深度掌控法律风险的情况下开展各项经营管理活动，这必将大大有利于企业的可持续成长和快速发展。这一点，对领军企业尤为重要。

　　最后，我要对我们的这位CEO朋友说：是的，法律，不是用来恐吓的，是用来管理的。